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4.2  公司設(shè)立及存續(xù)期間出資相關(guān)問題及其解決

公司設(shè)立及存續(xù)期間，與資產(chǎn)相關(guān)問題是比較常見的新三板掛牌問題，如實物出資未經(jīng)評估，或者實物出資未履行轉(zhuǎn)移手續(xù)、貨幣出資轉(zhuǎn)入個人賬戶，公司設(shè)立時股東出資存在實際未到位即實際未繳足之瑕疵等是否符合掛牌條件，如果不符合，將如何解決。

4.2.1  設(shè)立時實物出資未經(jīng)評估、貨幣出資轉(zhuǎn)入個人賬戶

設(shè)立時實物出資未經(jīng)評估，貨幣出資轉(zhuǎn)入個人賬戶是否符合“依法設(shè)立”的掛牌條件，如果不符合，將如何解決。下面我們以已經(jīng)成功掛牌上市的企業(yè)案例進行講解。

【案例4.5】湖北中科網(wǎng)絡(luò)科技股份有限公司在掛牌過程中遇到的問題：

1、湖北中科網(wǎng)絡(luò)有限公司設(shè)立于1998年5月6日，根據(jù)公司設(shè)立時的工商登記材料，股東袁建華用于出資的實物資產(chǎn)未進行評估。

2、公司設(shè)立時袁建華以貨幣出資7.70萬元，曾凡俐以貨幣出資29.80萬元，工商材料顯示袁建華、曾凡俐將擬用于出資的貨幣資金存入個人賬戶而非驗資戶。

上述出資已實際到位，但存在程序瑕疵，為規(guī)范上述事項，有限公司于2013年5月30日召開臨時股東會，決議向股東分紅37.50萬元，各股東簽署《股東確認書》，同意以分紅補足公司設(shè)立時的貨幣出資。股東因本次分紅應繳納的個人所得稅7.50萬元已交予公司，由公司履行代繳義務。根據(jù)武漢市相關(guān)政策，因進入全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌而產(chǎn)生的各項稅費可以暫緩繳納，故公司暫未將稅款繳納給稅務機關(guān)。

3、因原出資房產(chǎn)無法辦理房產(chǎn)證書，2013年2月4日，公司召開股東會，全體股東一致同意股東袁建華以貨幣出資置換2008年4月以公司房產(chǎn)作價300萬元的出資。

2013年2月6日，湖北長江會計師事務所有限公司出具《資本替換驗資報告》（鄂長會驗字[2013]第0204號），驗證截至2013年2月5日，股東袁建華用于替換出資的300萬元貨幣已全部到位。

問題剖析及解決方案：

1、關(guān)于中科網(wǎng)絡(luò)有限公司設(shè)立時實物出資未經(jīng)評估是否符合屆時適用《公司法》的要求，是否符合“依法設(shè)立”的掛牌條件。

湖北中科網(wǎng)絡(luò)有限公司設(shè)立于1998年5月6日，其股東的出資行為應適用當時的《公司法》，（1993年12月29日公布、1994年7月1日起施行）。1993年《公司法》第24條第1款規(guī)定，股東可以用實物作價出資。對作為出資的實物，必須進行評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。中科網(wǎng)絡(luò)有限公司設(shè)立時，股東袁建華用于出資的實物資產(chǎn)未經(jīng)評估，不符合1993年《公司法》的前述規(guī)定。

由于公司成立時間較早，成立時股東法律規(guī)范意識不足，且當時湖北省工商行政管理局未要求公司提供相應的資產(chǎn)評估報告，故實物資產(chǎn)未經(jīng)評估，實物出資存在一定瑕疵。對此，公司律師出具法律意見，認為實物出資未經(jīng)評估存在瑕疵，不符合原《公司法》的規(guī)定，但上述作為出資的實物是以實際購買價格作價出資，且袁建華購買該設(shè)備時間為1998年3月，出資時間為1998年4月，不存在減值情形，該實收資本已經(jīng)過驗資及湖北省工商行政管理局核準登記，公司確已收到該批設(shè)備，股東出資到位。

經(jīng)新三板審核，中科網(wǎng)絡(luò)有限公司設(shè)立時股東袁建華的前述實物出資已到位，符合《業(yè)務規(guī)則》第2.1條第1項和《標準指引》第1條“依法設(shè)立”的規(guī)定。

2、關(guān)于中科網(wǎng)絡(luò)有限公司設(shè)立時貨幣出資相關(guān)行為是否符合屆時適用《公司法》的要求，是否符合“依法設(shè)立”的掛牌條件。

公司設(shè)立時股東袁建華、曾凡俐將擬用于出資的貨幣資金存入個人賬戶而非驗資戶。因年代久遠，公司已無法提供前述貨幣出資已到位的相關(guān)資料。為查明前述貨幣出資過程，擬向驗資機構(gòu)武漢漢江會計師事務所核查，但因該驗資機構(gòu)已注銷十余年，無法獲得當時驗資的相關(guān)文件。為消除因前述貨幣出資情況不明所致的出資瑕疵風險，中科網(wǎng)絡(luò)有限公司于2013年5月30日召開臨時股東會，決議向股東分紅37.50萬元，各股東簽署《股東確認書》，同意以分紅補足公司設(shè)立時的貨幣出資。股東因本次分紅應繳納的個人所得稅7.50萬元已交予公司，由公司履行代繳義務。根據(jù)武漢市相關(guān)政策，因進入全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌而產(chǎn)生的各項稅費可以暫緩繳納，故公司暫未將稅款繳納給稅務機關(guān)。中科網(wǎng)絡(luò)有限公司已于2013年6月3日收到全體股東的前述分紅投入。

新三板核查意見顯示，基于中科網(wǎng)絡(luò)有限公司已采取前述有效措施，前述貨幣出資事項不構(gòu)成本次系統(tǒng)掛牌的實持性障礙，符合《業(yè)務規(guī)則》第2.1條第1項和《標準指引》第1條“依法設(shè)立”的規(guī)定。

小結(jié)：針對中科網(wǎng)絡(luò)有限公司這次的問題，解決方案有三：1、實物資產(chǎn)未經(jīng)評估：確認不符合規(guī)定，但提供證明實物出資已到位的證據(jù)；2、出資的貨幣資金存入個人賬戶，采取有效措施，補足出資；3、采用全額現(xiàn)金投入置換無法辦證的實物資產(chǎn)（房屋）。最終，解決前述問題，不構(gòu)成本資系統(tǒng)掛牌的實質(zhì)性障礙。

4.2.2  設(shè)立時實物出資，但實物出資未辦理轉(zhuǎn)移手續(xù)

設(shè)立時實物出資，但實物出資未辦理轉(zhuǎn)移手續(xù)是否符合“依法設(shè)立”的掛牌條件，如果不符合，將如何解決。下面我們以已經(jīng)成功掛牌上市的企業(yè)案例進行講解。

【案例4.6】江西恒大高新技術(shù)有限公司分別于1996年10月1日、1996年12月10日和1997年2月26日召開股東會，通過決議，同意恒大有限注冊資本由人民幣50萬元增加至人民幣150萬元，其中朱星河以實物和現(xiàn)金認繳新增注冊資本60萬元，包括設(shè)備作價40萬元和現(xiàn)金20萬元，胡長清以現(xiàn)金和實物作價認繳新增注冊資本30萬元，包括其自有房產(chǎn)一套作價10.56萬元，設(shè)備作價9.44萬元和現(xiàn)金10萬元，胡恩雪以現(xiàn)金認繳新增注冊資本10萬元。發(fā)行人歷史上多次以實物或資產(chǎn)出資，但未履行過戶手續(xù)。

問題剖析及解決方案：

核查股東歷來出資情況，得出朱星河以位于楓林大道的土地使用權(quán)(洪北土國用[2001]字第002號)出資當時未辦理過戶至恒大高新名下的登記手續(xù)，但是恒大高新、南昌恒大新材料發(fā)展有限公司和朱星河于2002年4月26日簽署了協(xié)議書，同意恒大高新以該土地使用權(quán)投入南昌恒大新材料發(fā)展有限公司，并直接由朱星河過戶至南昌恒大新材料發(fā)展有限公司名下，恒大高新以該等土地使用權(quán)出資依法取得南昌恒大新材料發(fā)展有限公司相應股權(quán)并登記為該公司合法股東。由于自朱星河將該土地使用權(quán)對恒大高新出資時直至恒大高新以該土地使用權(quán)對南昌恒大新材料發(fā)展有限公司出資時止，未有包括朱星河在內(nèi)的任何人提出任何形式和性質(zhì)的權(quán)利主張。

故在此期間恒大高新作為該土地使用權(quán)的權(quán)利人對該土地占有、使用、收益和依法處分的各項權(quán)能的享有和行使并未因登記過戶手續(xù)的欠缺而受到任何實質(zhì)性影響。

經(jīng)核查，恒大高新以上述土地使用權(quán)出資當時辦理了過戶至南昌恒大新材料發(fā)展有限公司名下的手續(xù)，南昌恒大新材料發(fā)展有限公司取得《中華人民共和國國有土地使用證》(洪北土國用2002字第66號)。

針對上述出資不規(guī)范問題，公司出具說明書解釋朱星河以土地使用權(quán)認購恒大高新增資當時未履行過戶至恒大高新名下的登記手續(xù)，在法律程序上存在一定瑕疵，但是該土地使用權(quán)已實際投入恒大高新并由恒大高新作為出資投入南昌恒大新材料發(fā)展有限公司，其權(quán)屬最終已有效轉(zhuǎn)移，故朱星河以上述土地使用權(quán)認購恒大高新增資以及恒大高新以該等土地使用權(quán)認購南昌恒大新材料發(fā)展有限公司增資行為的合法性、真實性和有效性并不因該瑕疵而受到實質(zhì)性影響。

綜上，股東實物出資程序不規(guī)范已得到改正，且在公司存續(xù)期間，沒有對公司、其他股東或公司債權(quán)人造成不利影響。因此，恒大高新實物出資不規(guī)范不影響公司設(shè)立的合法性。

4.2.3  實物出資無發(fā)票

實物出資無發(fā)票是否符合“依法設(shè)立”的掛牌條件，如果不符合，將如何解決。下面我們以已經(jīng)成功掛牌上市的企業(yè)案例進行講解。

【案例4.7】廈門恒坤新材料科技股份有限公司以實物作價增資，存在發(fā)票不全情況。2004年12月經(jīng)評估和驗資，廈門市恒坤工貿(mào)有限公司以實物作價126.795萬元對公司增資。根據(jù)“光明評估字(2004)第L06號”《資產(chǎn)評估報告書》，評估時實物資產(chǎn)26臺(套)機器設(shè)備賬面價值共計1,359,599.99元，而所附發(fā)票金額共計512,999.99元，即用于出資的26臺機器存在發(fā)票不全的情況。

問題剖析：

根據(jù)《廈門市恒坤工貿(mào)有限公司固定資產(chǎn)評估報告書》(光明評估字(2004)第L06號)，上述26臺(套)機器設(shè)備賬面價值共計1,359,599.99元，評估值為1,267,950.00元，所附發(fā)票金額共計512,999.99元。根據(jù)公司的說明，上述26臺(套)機器中的8臺(套)機器設(shè)備目前已報廢，其余18臺(套)機器設(shè)備仍在使用，現(xiàn)存機器設(shè)備按評估時點的評估價值為970,200.00元，截至2014年9月30日的凈值為49,488.18元。依據(jù)公司及其股東出具的說明，上述機器設(shè)備均為股東恒坤工貿(mào)所有，已實際交付公司使用，股東出資真實且已繳足，不存在糾紛。公司是由恒坤精密以經(jīng)審計的凈資產(chǎn)折股整體變更設(shè)立的股份有限公司，并經(jīng)興華出具的“(2013)京會興審字第12220001號”《審計報告》和“[2014]京會興驗字第12220001號”《驗資報告》審驗，不存在出資不實的情形。

解決方案：

1、如實披露固定資產(chǎn)出資情況和折舊情況；有限公司設(shè)立時股東陳江福出具的《說明》，其與廈門工貿(mào)未就上述實物出資事宜產(chǎn)生任何糾紛。

2、現(xiàn)股東認可無票出資聲明

股份公司現(xiàn)任股東易榮坤、楊輝炫、陳江福、高金飄、王廷通、資陽弘信創(chuàng)業(yè)投資控股有限公司、廈門神劍投資合伙企業(yè)（有限合伙）出具《聲明》，“本人（本公司）認可恒坤精密實物出資評估價值，并確認出資真實有效，保證對上述實物資產(chǎn)及出資事宜不產(chǎn)生任何異議或糾紛�！�

3、出資方及其實際控制人承諾

廈門工貿(mào)及公司實際控制人易榮坤已承諾，上述出資實物資產(chǎn)不存在權(quán)屬糾紛，如若今后有任何單位或個人對出資資產(chǎn)主張權(quán)利或提出其他任何權(quán)利要求，其承擔因此產(chǎn)生的所有法律責任，采取包括但不限于現(xiàn)金補償?shù)确绞�，并賠償因此給股份公司造成的經(jīng)濟損失。

主辦券商及律師認為，廈門工貿(mào)上述實物出資已經(jīng)評估、驗資、工商登記等程序，且已實際交付公司使用，股東對該等出資情況已確認無任何糾紛；公司是由恒坤股份以經(jīng)審計的凈資產(chǎn)折股整體變更設(shè)立的股份有限公司，并經(jīng)興華出具的“（2013）京會興審字第12220001號”《審計報告》和“[2014]京會興驗字第12220001號”《驗資報告》審驗，不存在出資不實的情形，恒坤精密設(shè)立時股東實物出資購買發(fā)票不全的情況不會導致公司設(shè)立行為無效，對公司本次掛牌不構(gòu)成實質(zhì)性障礙。

綜上，股東實物出資程序不規(guī)范已得到改正，且在公司存續(xù)期間，沒有對公司、其他股東或公司債權(quán)人造成不利影響。因此，夏門恒坤實物出資不規(guī)范不影響公司設(shè)立的合法性。

小結(jié)：發(fā)票是我國一切單位和個人在購銷商品、提供或接受服務以及從事其他經(jīng)營活動中，所開具和收取的業(yè)務憑證。廈門工貿(mào)用于出資的部分實物資產(chǎn)沒有發(fā)票，在確認該實物出資已經(jīng)評估、驗資、工商登記等程序并已實際交付公司使用，股東對該等出資情況確認無任何糾紛且出資人承諾，最終不對掛牌構(gòu)成實質(zhì)性障礙。